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簽訂風險代理協議應注意的幾個問題

http://www.twesms.com 2015年09月19日        

  風險代理合同是近幾年律師業務實踐中發展起來的一種新的收費方式,其本質上屬于協商收費方式的延伸。1996年出臺的《律師法》及以及1997年頒布的《律師服務收費管理暫行辦法》,均沒有涉及風險收費問題。因此在近幾年發生的律師與當事人因風險收費而發生的糾紛,有些法院判決代理合同有效,而更多的法院認為風險收費沒有法律依據,判決無效,律師的風險收費得不到司法支持。

  今年4月13日,國家發改委、司法部聯合發布了《律師服務收費管理辦法》(2006年12月1日實施),才正式確認風險收費是律師收費的一種方式,確認風險收費的合法性。但是,風險收費是有限制性條件的,如果觸犯了這些限制性條件,仍然會導致風險收費協議無效,從而使律師的收費得不到保障。因此,在簽訂合同時,應避免此種情況發生。

  一、注意律師風險收費的告知程序。

  該辦法第十一條規定,律師在與當事人達成風險收費前,有義務告知當事人關于政府指導價收費標準的規定,當事人知道政府指導價標準后仍然要求律師風險代理的,律師才能與當事人達成風險代理協議。這里包括有兩層含義:

  第一,風險收費方式必須是應當事人的要求,而不能先由律師提出。該辦法雖然沒有明確這一點,但從行文中“仍然要求”的字眼中完全可以斷定,風險收費必須是首先由當事人自己提出要求。

  第二,當事人提出要求后,律師必須告知當事人政府指導價的規定,告知后當事人仍然堅持風險收費的,律師才可與當事人協商風險收費的其他條款。如果當事人宣稱是在不知道、不明確有政府指導價的收費規定的情況下提出風險收費要求的,而律師又無法舉證已經告知當事人政府指導價的規定,風險收費條款仍然有可能被確認無效。

  二、注意禁止采取風險收費方式的案件。

  辦法第十一、十二條分別列舉了“不能采取”和“禁止采取”風險收費的案件。如果觸犯這些禁止性規定,合同無效。

  (一)四類案件不能采取風險收費方式

  該辦法第十一條規定了四類案件不能采取風險收費方式:1、婚姻、繼承案件; 2、請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的; 3、請求給付贍養費、撫養費、扶養費、撫恤金、救濟金、工傷賠償的; 4、請求支付勞動報酬的等。

  我們知道,風險收費,在律師附加勝訴收費的條件后,收取的費用往往要比政府指導價高出數倍,甚至數十倍,這類性質的案件如果采取風險收費方式,勢必超過當事人所能承擔的能力,甚至有可能使這些弱勢群體因支付律師費而導致雪上加霜,因此不宜采取風險收費方式。

  (二)刑事、行政、國家賠償案件及群體性訴訟案件不能采取風險收費方式

  同時,該辦法第十二條,明文禁止刑事訴訟案件、行政訴訟案件、國家賠償案件以及群體性訴訟案件實行風險代理收費。前三種案件訴訟的本質并不是平等主體之間的利益之爭,而是依法追究刑事責任、行政責任,或者防止無罪人受到追究、守法人受到處罰的一種法律程序;國家賠償案件則是解決錯案依法是否應當得到國家賠償、獲得多少賠償的問題,而國家賠償與民事賠償的性質不同,國家賠償是安慰性質的補償,而非對造成的損失完全賠償。顯然不適宜搞風險收費。至于群體性訴訟案件,出于維護社會穩定的大局出發,防止社會矛盾激化,也不適宜風險收費。

  上述不適宜風險收費的各種訴訟案件,律師不能過分追求經濟效益,而只能更注重社會效益。律師所付出的額外勞動,只能從社會效益的角度獲得更多的回報。

  (三)在明文禁止風險收費的案件中,還須注意兩個問題

  1、要注意上述兩類案件,無論是代理哪一方當事人,是原告還是被告、上訴人還是被上訴人,都不能采取風險收費的方式。

  2、群體性案件如何界定?筆者認為可參照司法行政機關近幾年頒布的關于敏感案件的規定。在界限模糊認定上沒有把握的情況下,最好也不要采取風險收費方式。

  三、注意合法規避風險收費最高比例的規定。

  該辦法第十三條第二款明確規定:“實行風險代理收費,最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的30%。”按照這一規定,超出合同約定標的30%的,超出部分不具法律效力。

  如果案件確實為疑難案件、工作量確實大,必須超出30%這個界限,可以考慮如下方式:

  (一)該辦法規定訴訟“標的”是可以允許雙方約定的。

  這意味著:收費標的不一定按照常規計算方法計算,根據具體案件的實際,應當允許雙方當事人對標的數額進行約定,然后按照約定標的的約定比例收取律師費。不過,在實行約定標的的行文中,一定要表述出雙方約定計算標的與通常計算標的方式的不同。

  (二)可以采取與其他律師事務所合作的方式辦理案件。

  代理協議是當事人與律師事務所之間的協議。因此,同一個所不論聘請多少個律師,其風險收費肯定不能超出30%的法定界限。但如果當事人在不同的律師事務所聘請律師,分別與不同的律師事務所簽訂風險收費協議,則盡管與每一個律師事務所簽訂的收費數額不超過30%,但總體上仍然可以超過這一限定。但筆者認為,這種情況下的“超標”,是法律不明文禁止的

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